Для предпринимателей и юридических лиц, работающих или только планирующих начать работу в сфере государственных закупок с бюджетными и казенными предприятиями и учреждениями, всегда актуальным вопросом является предоставление обеспечения при заключении контрактов. Согласно действующему законодательству о контрактной системе мало выиграть аукцион или конкурс для обеспечения тех или иных нужд государства, субъектов РФ или муниципальных образований, необходимо непосредственно перед подписанием контракта предоставить к нему обеспечение .

Способ обеспечения исполнения контракта по Закону о контрактной системе выбирается поставщиком или исполнителем самостоятельно из двух вариантов: гарантия или внесение на специальный счет заказчика денежных средств. Считается, что такое обеспечение со стороны коммерческой организации – исполнителя контракта, побуждает его относиться к своим обязательствам более взвешенно и ответственно, а заказчику (государственному или муниципальному) дает возможность удовлетворить требования по взиманию неустойки за неисполнение или нарушение условий контракта поставщиком из такого обеспечения.

Согласно Гражданскому кодексу (глава 23, ст. 329, 368), банк-Гарант по просьбе поставщика (исполнителя, подрядчика), дает заказчику письменное обязательство уплатить за первого определенную сумму, в случае, если поставщик не исполнит своих обязательств и заказчик представит требование о такой уплате. При этом право на требование об уплате сумм по гарантии у заказчика (он именуется в банковской гарантии Бенефициаром), возникает только при наличии оснований, а именно – неисполнении поставщиком (в гарантии он именуется Принципалом), его контрактных обязательств, или при исполнении таких обязательств с нарушениями. В случае если банку приходится выплачивать оговоренную сумму по гарантии, впоследствии эта сумма будет удерживаться с клиента-принципала, в порядке регресса (возврата). Таким образом, банк своим обязательством подкрепляет намерения исполнителя контракта на неукоснительное исполнение обязательств перед заказчиком, гарантируя быструю выплату неустоек и штрафов по требованию заказчика во внесудебном порядке.

Гарантия как средство обеспечения обязательств подробно регулируется нормами Гражданского кодекса, и в силу этого, часто применяется в деловом обороте. Как вариант предоставления обеспечения контракта она имеет как свои сильные, так и слабые стороны. Важно знать, что заказчики принимают как надлежащее обеспечение только гарантии от банков, включенных Минфином РФ в специальный список и соответствующих требованиям ст. 74.1 Налогового кодекса.

К преимуществам гарантии для исполнителя можно отнести: быстроту оформления документа; определенность требований, предъявляемых к клиенту банка; достаточно небольшую стоимость за предоставление гарантии относительно цены самого контракта; возможность определить условия гарантии в зависимости от требований заказчика и аукционной документации (с учетом норм Закона о контрактной системе). Преимуществами для госзаказчика являются: возможность быстро (как правило, не дольше, чем за 5 рабочих дней) получить денежные средства от банка-гаранта в качестве неустойки; нет необходимости дожидаться решения суда о неисполнении поставщиком своих обязательств и взыскании сумм неустойки; четко оговоренный законодательно список документов и сведений, включаемых в требование банку об уплате обеспечения, сверх которого запрещено требовать документы от заказчика.

Определенным недостатком получения гарантии, как средства обеспечения считаются для поставщика требования банка к устойчивости и финансовому положению клиента, заказчик же заинтересован только в том, чтобы полученная им в качестве обеспечения гарантия соответствовала документации о закупке и требованиям законодательства о контрактной системе. При этом важно помнить, что заказчик не обязан согласовывать проекты гарантий на этапе их оформления, поскольку деятельность поставщиков является коммерческой и осуществляется на свой страх и риск.

При оформлении в качестве обеспечения контракта банковской гарантии следует учесть несколько моментов, касающихся ее сроков: срок действия самой гарантии должен превышать срок действия контракта не менее, чем на 1 месяц (например, если контракт действует до 1 июня, банковская гарантия не может закончить действие раньше, чем 1 июля включительно); срок выплаты денежных сумм бенефициару не должен превышать срок, установленный в аукционной документации (обычно 5 дней); требование об уплате заказчиком может быть отправлено по почте или доставлено лично/курьером до окончания срока гарантии; срок оформления самой гарантии и ее размещения в реестре должен уложиться до момента заключения контракта (для конкурсов – не более 10 дней после подведения итогов, для аукционов – от 10 до 20 календарных дней). Цена за банковскую гарантию для клиента банка-принципала, зависит от индивидуального решения банка, но может колебаться от 3 до 10 % от стоимости контракта. Сумма же обеспечения устанавливается заказчиком в документации о закупке и составляет 5-30% начальной цены контракта. И даже если в ходе аукциона цена была снижена, обеспечение должно быть предоставлено в оговоренном размере.

Согласно нормам Гражданского кодекса в банковской гарантии действуют три стороны: клиент банка, обратившийся за гарантией, в отношении обязательств которого банк выдает гарантию (принципал); заказчик по контракту (бенефициар); банк, который выдал гарантию (гарант). Необходимо сказать, что при оформлении самой гарантии не требуется никакого участия бенефициара и его согласия на выдачу документа, договор о предоставлении гарантии заключают гарант и принципал.

После приема бенефициаром гарантии, в случае неудовлетворения требований последнего об уплате сумм по гарантии, у бенефициара возникает право на бесспорное списание со счёта гаранта денежных средств, если им в течение оговоренного времени не произведена выплата. Такое условие включается практически в каждую документацию о закупке, и поэтому должно быть предусмотрено в самой гарантии.

Интересно, что согласно позиции ФАС РФ не является нарушением непредоставление заказчику гарантии в бумажном виде, в случае, если она опубликована в реестре гарантий и соответствует требованиям законодательства.

Случаи прекращения банковской гарантии установлены в ст. 378 ГК РФ. К ним относятся: уплата оговоренной в документе суммы (как единоразово, так и по частям); окончание срока действия гарантии; отказ заказчика-бенефициара от прав по гарантии. При этом не требуется возврата самого документа в случаях истечения срока и прекращения путем исполнения. А вот при отказе бенефициара от прав требования по гарантии необходимо предоставление письменного уведомления от бенефициара гаранту, и возврат самого документа в банк. При выборе способа обеспечения исполнения контракта поставщиками банковская гарантия применяется очень часто, чему способствуют как хорошая урегулированность нормами гражданского законодательства, доступность и быстрота оформления, так и отсутствие необходимости отвлекать из оборота компании денежные средства в качестве обеспечения на весь срок действия контракта.